Истребование документов о контрагенте
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Истребование документов о контрагенте». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Если проверяемое лицо не имеет возможности представить истребуемые документы в течение установленного срока, оно в течение дня, следующего за днем получения требования о представлении документов, должно письменно уведомить ИФНС о невозможности исполнения такого требования (п. 3 ст. 93 НК РФ).
Неоднозначные моменты из практики
В завершение считаем необходимым заострить ваше внимание на следующих спорных ситуациях.
Ситуация |
Как она разрешается на практике? |
Истребование документов, не относящихся к проверяемому периоду |
Ситуация неоднозначная. Так, АС УО в Постановлении от 22.03.2019 № Ф09-781/19 по делу № А60-7088/2018 счел подобные действия ИФНС правомерными. Указывая на наличие у налоговиков оснований для истребования таких документов, арбитры подчеркнули, что налоговики вправе проверить получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды (см. также Постановление АС ВСО от 30.03.2017 № Ф02-8200/2016, Ф02-8201/2016 по делу № А19-6949/2016). Однако АС ЦО в Постановлении от 29.08.2018 № Ф10-3098/2018 по делу № А23-6278/2017, напротив, отметил, что доводы ИНФС о праве истребовать документы независимо от периода выездной проверки (относящиеся как к периодам до начала проверяемого периода, так и к периодам после его окончания) противоречат положениям налогового законодательства |
Истребование документов, предусмотренных не налоговым, а бухгалтерским законодательством |
Ситуация неоднозначная. Так, АС СЗО в Постановлении от 27.05.2020 № Ф07-5015/2020 по делу № А56-62632/2019 счел правомерным истребование карточек по некоторым бухгалтерским счетам, поскольку сведения, содержащиеся в них, необходимы для проверки исчисления и уплаты налогов на прибыль и имущество организации, а также НДС. Схожий вывод сделан в Постановлении АС ЦО от 29.07.2015 № Ф10-2173/2015 по делу № А35-1029/2014: положения п. 6 ст. 21, п. 1 ст. 54, ст. 313 НК РФ обязывают налогоплательщика вести регистры бухучета, поэтому ИФНС вправе проверить эти регистры. Между тем АС ЗСО в Постановлении от 27.07.2018 № Ф04-3054/2018 по делу № А67-6742/2017 указал, что оборотно-сальдовые ведомости относятся к регистрам бухучета, а не к документам, необходимым для исчисления и уплаты налогов. Поэтому за их непредставление налогоплательщик не может быть оштрафован |
Какие документы запрашивают при проверке контрагента
Самый частый вопрос, который возникает у бухгалтеров: какие документы инспекторы вправе потребовать? И является ли законным требование предоставить документы, никак не связанные с контрагентом, у которого проводится проверка?
Из пункта 1 статьи 93.1 НК РФ следует, что затребованы могут быть документы (информация), касающиеся деятельности проверяемого лица. Минфин РФ в письме от 09.10.2012 № 03-02-07/1-246 пишет о том же самом.
Ключевая фраза здесь — «касающиеся деятельности проверяемого лица». Потребовать у компании, например, все договоры, заключенные в 2017 году или книгу покупок за определенный период (при том, что сделка с контрагентом, у которого идет проверка, там не отражена), налоговая инспекция не вправе.
Но вышеупомянутый пункт не содержит конкретного перечня документов, которые может истребовать налоговая инспекция. Это могут быть договор, акты, накладные, счета-фактуры по сделкам с проверяемым контрагентом. Но также могут потребовать, например, приказ о направлении в командировку сотрудников к месту выполнения работ на территории контрагента.
Практика показывает, что проверяющие на местах не всегда соблюдают нормы закона. Рассчитывая, по всей видимости, на неосведомленность бухгалтеров, они запрашивают и документы, которые не имеют ничего общего с деятельностью проверяемого лица.
В этом случае организация может не выполнять требования инспекции. Действия ИФНС незаконными можно признать в суде. Например, ВАС РФ в определении от 15.10.2013 № ВАС-14062/13 по делу № А43-18174/2012 отметил, что если запрашиваемые документы не касаются деятельности проверяемого налогоплательщика и содержащаяся в них информация не может повлиять на определение размера его налоговых обязательств, то неисполнение такого требования ответственности не влечет. Аналогичные выводы есть и в постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 13.04.2015 № Ф02-1184/2015).
Есть еще один важный момент: в требовании о представлении документов налоговики не обязаны писать реквизиты запрашиваемых документов. В форме требования, утв. приказом ФНС России от 08.05.2015 № ММВ-7-2/189, сказано, что реквизиты или иные индивидуализирующие признаки документов указываются «при наличии».
В постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 17.10.2016 № Ф02-5483/2016 подтверждается, что достаточно ограничиться наименованиями (договор, акты, счета-фактуры и т.д.). Тем не менее, содержащиеся в требовании данные должны в полной мере позволить идентифицировать конкретную сделку, по которой запрашиваются документы. В противном случае компания имеет хорошие шансы «отбиться» от налоговых требований в суде (см., например, спор, рассматриваемый Арбитражным судом Дальневосточного округа в постановлении от 21.03.2017 № Ф03-712/2017).
Интересен и вопрос относительно периода, за который могут быть запрошены документы. Ограничение в три года, которое действует для проверяемых лиц, тут не работает. Налоговая инспекция может потребовать документы за любой период, поскольку ограничений по периоду времени, за который могут быть истребованы документы (информация), касающиеся деятельности проверяемого налогоплательщика, не установлено. На это обратил внимание Минфин в письме от 23.11.2009 № 03-02-07/1-519.
Что делать, если просят дать пояснения?
Сразу обращаем внимание, на основании какой нормы просят дать пояснения.
Если на основании 93.1 НК РФ, то актуально все то, что написано выше.
Если же на основании п. 3 ст. 88 НК РФ, то налоговый орган должен в требовании указать, какие выявлены проверкой ошибки в налоговой декларации (расчете) и (или) противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах, либо выявлены несоответствия сведений, представленных налогоплательщиком, сведениям, содержащимся в документах, имеющихся у налогового органа, полученным им в ходе налогового контроля.
Если налоговый орган не указывает, какие ошибки либо противоречия выявлены, то ответ на него является вашим правом, но не обязанностью.
ВАЖНО! Даже в таком случае не следует игнорировать требование. Целесообразно указать в ответе, что при самостоятельной проверке налогоплательщиком поданной им декларации никаких ошибок, противоречий не выявлено, соответственно, обязанности давать какие-либо пояснения не возникает.
Имейте в виду, что пояснения в любом случае придется дать, если:
-
в декларации по налогу на прибыль заявлена сумма убытка;
-
налогоплательщиком в декларации заявлены операции (имущество), по которым применены налоговые льготы;
- в иных случаях, указанных в п. 8.1, 8.2, 8.5, 8.6, 8.8, 8.9, 12 ст. 88 НК РФ.
В каком виде предоставлять истребованные документы.
У налогоплательщика есть право выбирать в какой форме и каким способом предоставлять истребованные документы. Однако это правило не распространяется на тех налогоплательщиков, которые обязанные сдавать отчетность только в электронном виде. Они должны отправлять документацию, в том числе и уведомление о невозможности предоставить документацию, в электронном виде.
Возможные формы истребованных документов:
- Бумажные ксерокопии. Бумажные копии документов нужно заверить подписью руководителя и подшить.
- Электронные документы.
- Сканы документов.
Каким способом отправить документы:
- Привезти в ИФНС лично или передать через уполномоченного представителя бумажные заверенные ксерокопии.
- Отправить бумажные документы заказным письмом по почте.
- Отправить электронные документы через личный кабинет налогоплательщика.
- Отправить электронные документы через оператора ЭДО по телекоммуникационным каналам связи (ТКС).
Когда налоговый орган потребует у компании представить документы (информацию)
Начнем с того, что истребование документов при любой налоговой проверке — это стандартная первичная процедура получения налоговым органом базовой информации о финансово-хозяйственной деятельности компании.
Сразу возникает вопрос, а какие документы вправе истребовать налоговый орган, только те, ведение которых предусмотрено Налоговым кодексом РФ (далее — НК РФ) и законодательством о бухгалтерском учете или те, ведение которых не является обязательным и не предусмотрено законодательством? Однозначный ответ на данный вопрос не дает даже арбитражная практика.
В идеале любой законопослушный предприниматель должен придерживаться позиции неправомерности истребования налоговым органом документов, не предусмотренных НК РФ и законодательством о бухгалтерском учете. Право обязывать компанию вести те документы, ведение которых не предусмотрено действующим законодательством, у налогового органа отсутствует.
Однако вышеуказанная позиция не абсолютна. В последнее время суды чаще всего стают на сторону налоговых органов, в силу «табуированности» темы налогов в нашем государстве. О последствиях следования такой позиции далее.
Кто отвечает за документы
Обсуждая вопрос, как наладить эффективный документооборот компании, чтобы все документы контрагентов попадали вовремя к конечному лицу — бухгалтеру, нельзя не сказать об ответственности служб: бухгалтерской и службы менеджмента.
Если в организации не отрегулировано и не закреплено разделение обязанностей, работники могут перекладывать ответственность друг на друга: истребовать документы порой бывает не так просто, а последствия для фирмы в виде санкций ФНС вполне реальны.
Выход кроется в исполнении положений ПБУ1/2008 (утв. Приказом №106 н Минфина от 06/10/08 г.). Согласно ему, утверждая учетную политику предприятия, необходимо утвердить и правила документооборота на ней (п. 4). В них целесообразно детально прописать прохождение документов, ответственность сотрудников, в том числе и в части истребования документов, удерживаемых контрагентами: кто обязан составлять письменные требования о возврате и отслеживать их, кто будет вести при необходимости телефонные переговоры, осуществлять личные контакты с представителями контрагента.
Доказательство реальной потребности в товарах и услугах
Иногда налогоплательщики придерживаются такой тактики: доказывают, что сделка была, поскольку закупленные товары были ей нужны для осуществления деятельности. И главное — показывают, что эти товары действительно использовались для дела: были реализованы или пошли в производство. Причем в качестве доказательства целесообразно представить не только документы, но и показания сотрудников — как собственных, так и контрагента, поставившего спорные точки зрения ИФНС товары.
Приведем пример — постановление АС Поволжского округа №Ф06-28668/2017 от 13.02.2018 года по делу № А12-10631/2017. ИФНС подозревала компанию в приобретении продуктов у недобросовестных поставщиков. Однако налогоплательщику удалось доказать, что приобретенный товар — овощи и фрукты — были поставлены в торговые сети.
Помощь поставщика спорного контрагента
Хорошо, если удастся привлечь к разбирательству организацию или ИП, которые осуществляли поставку спорному контрагенту товаров, впоследствии попавших к налогоплательщику. В судебной практике последнего времени есть пример, как это смогло перевесить чашу весов на сторону компании (постановление АС Уральского округа №Ф09-197/18 от 15.02.2018 года по делу №А76-31970/201).
ИФНС обвинила налогоплательщика в работе с лишним посредником. Однако поставщик этого посредника рассказал суду, что он является их региональным представителем и работает добросовестно. Факт сотрудничества подтверждался договорами об организации поставок и дилерским соглашением. В итоге суд признал решение ИФНС недействительным.
Какие данные собрать для досье на контрагента
Перед сделкой проверьте:
- Сведения о регистрации и постановке на налоговый учет.
- Есть ли у руководителей полномочия на заключение сделки.
- Где фактически находится фирма.
- Есть ли у неё производственные площади, оборудование, нужный персонал.
- Есть ли у компании сайт и какая информация на нём размещена: есть ли сведения о компании, руководстве, информация о товарах и услугах, насколько актуальны данные на сайте.
- Есть ли нужные лицензии и членство в СРО.
Какая предусмотрена ответственность за отказ от предоставления документов или информации?
Если инспекция получит немотивированный отказ от представления запрошенных документов (или информации), то для отказника предусмотрена ответственность по ст. 126 НК РФ в виде штрафа – 200 рублей за каждый непредставленный документ
.
Кроме того, за неправомерное несообщение либо несвоевременное сообщение истребуемой информации (не документов) ответственность наступает в соответствии со ст. 129.1 НК РФ. При первом правонарушении это влечет наложение штрафа в размере – 5 000 рублей
.
Если нарушение в течение года будет допущено дважды штраф вырастет – уже до 20 000 рублей
.
Помимо этого, отдельные штрафы могут получить должностные лица организации
. Причем предусмотрены отдельные штрафы за непредставление информацию и документов, в результате можно получить оба штрафа одновременно (постановление АС Восточно-Сибирского округа по делу № А33-16694/2017 от 12.11.2018 года).
Истребование документов при налоговой проверке
Решение Федеральной налоговой службы №КЧ-4-9/19237@ от 23.09.2019
В пункте 2 статьи 93.1 НК РФ говорится о том, что инспекция вправе истребовать и получать документы (информацию) относительно конкретной сделки у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих документами (информацией) о ней. Из недавно опубликованной на эту тему позиции ФНС следует, что сделка считается конкретной, если в запросе инспекции указан период совершения сделки и список истребуемых документов.
НК РФ дает право инспекторам проверять не только саму «подконтрольную» фирму, но и ее партнеров. В статье 93.1 прописаны правила истребования документов у контрагентов проверяемой фирмы. Это значит, что инспекция может затребовать документы у вас – о ваших контрагентах и у ваших контрагентов – о вас.
Сведения по конкретной сделке
Теперь рассмотрим случай направления «внепроверочных» требований. Речь идет о запросе данных по конкретной сделке, которая вызвала интерес у налоговиков (п. 2 ст. 93.1 НК РФ). Налоговый кодекс не разъясняет термин «конкретная сделка». А значит, придется снова обратиться к судебной практике.
Как указал Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, пункт 2 статьи 93.1 НК РФ обязывает налогоплательщиков направлять документы и информацию по конкретным договорам с конкретными контрагентами. При этом налогоплательщик, к которому поступил запрос, может и не являться стороной такого договора (постановление от 22.02.19 № Ф08-213/2019).
Данный подход означает, что налоговики не могут запросить сведения в отношении операций, которые совершаются вне рамок договоров (сделок). Примеры такой операций — получение бюджетных субсидий, выплата дивидендов, внесение вкладов в имущество организации или ее уставный капитал (см. письмо Минфина от 17.07.13 № 03-01-18/28094).
На этом запреты, пожалуй, заканчиваются. Как и в случае с запросом данных по контрагентам, никаких ограничений по составу документов или информации, которые можно затребовать в отношении конкретной сделки, Налоговый кодекс не содержит. Также не запрещено истребовать документы или информацию по нескольким сделкам (определение Верховного суда РФ от 26.10.17 № 302-КГ17-15714). При этом, как уже отмечалось, круг лиц, у которых можно запросить документы (информацию) на основании пункта 2 статьи 93.1 НК РФ, фактически не ограничен: адресатом может быть как участник сделки, так и иные лица, располагающие нужными данными по сделке.
В то же время на основании пункта 2 статьи 93.1 НК РФ нельзя истребовать документы (информацию), которые не относятся к конкретной сделке. Согласно форме требования о представлении документов (информации), в нем должны быть указаны сведения, позволяющие идентифицировать сделку, в отношении которой запрашиваются данные (письмо Минфина от 15.10.18 № 03-02-07/1/73833, см. « Встречная» проверка: должны ли инспекторы указывать реквизиты истребуемых документов »).
Но при этом к вопросу идентификации сделки суды также относятся достаточно вольно: инспекция вовсе не обязана указывать в требовании реквизиты (дату, номер) договора. Достаточно обозначить стороны и тип договора. Требование является обоснованным, если на основании перечня запрашиваемых документов налогоплательщик в состоянии сам определить всю информацию, идентифицирующую конкретную сделку (постановление АС Уральского округа от 27.09.18 № Ф09-5656/18).
Что можно не предоставлять и на какие вопросы можно не отвечать и на каком основании?
Теперь рассмотрим ситуации, когда налоговикам можно отказать и не предоставлять те или иные данные.
Можно отказаться от предоставления документов, которых у вас просто нет.
Например, если у вас заключен договор оказания консультационных услуг, а налоговики запросили копии ТОРГ-12, путевых листов или вообще актов КС-2 и справок КС-3, то в ответе на требование так и напишите, что у вас с контрагентом заключен договор оказания услуг, который не предусматривает оформления запрашиваемых документов.
Такое право дает вам дает пункт 5 статьи 93.1 НК РФ, он в подобной ситуации поможет избежать штрафа по статье 126 НК РФ.
Вы вправе не представлять документы в налоговый орган повторно.
Правда, тут есть нюансы. Разрешено без штрафов не представлять повторно документы (информацию), которые ранее уже были представлены инспекцию, но не игнорируйте запрос налоговиков, в течение пяти дней после получения требования, сообщите в ФНС о том, что запрошенные документы уже представлялись ранее (в пункте 5 статье 93 НК РФ).
На вас возлагается обязанность представить только те документы, которые не сдавали ранее. Также придется подать документы повторно, если вы ранее предоставляли налоговикам оригиналы и на момент запроса они вам их вернули.
Вы можете не представлять документы срок хранения которых истек.
Чтобы избежать штрафа, по общему правилу не игнорируйте запрос из налоговой инспекции, а письменно известите инспектора, что у вас нет запрошенных документов, так как по ним законно истек срок хранения. В таком случае инспекторы опоздали с контрольными мероприятиями по запрашиваемой первичке.
Вы вправе не пускать сотрудников ФНС на вашу территорию.
У инспекторов нет полномочий в рамках встречной проверки производить осмотр на территории налогоплательщиков. В прошлом году Верховный суд поддержал компанию в апелляционном определении № АПЛ19-333 от 27 августа 2019 года. Однако если сделка была реальной, то вы можете пустить контролеров, чтобы они, например, убедились в наличии у вас склада для хранения товара и так далее. Обычно контролеры рвутся на территорию контрагента проверяемого лица, когда подозревают нереальность сделки. Пускать или не пускать на свою территорию контролеров — это ваше право, а не обязанность.
Разрешается не предоставлять секретные рецептуры и технологию производства.
В недавнем споре налоговики запросили у организации рецептуру алкогольных напитков, на что получили отказ. Судьи поддержали налогоплательщика, пояснив, что уникальная рецептура технологии производства не является документом, используемым для контроля за правильностью исчисления и уплаты налога, поскольку не относится ни к первичным учетным документам, ни к аналитическим регистрам налогового учета, а также не содержит расчета налоговой базы. В таком случае штраф за отказ неправомерен (постановление АС Поволжского округа № Ф06-42680/2018 от 1 февраля 2019 года).
Если вас вызывают на допрос на «нейтральной территории».
Инспекторы в праве в рамках контрольных налоговых мероприятий вызывать в качестве свидетеля граждан, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проводимой проверки, в том числе, директора организации-контрагента (пункт 1 статьи 90 НК РФ).
Могут ли истребовать справку об имуществе налогоплательщика при выездной НП
Налоговые органы вправе истребовать у проверяемого лица и третьих лиц документы. При этом передаче подлежат только те, что есть в наличии и составление которых предусмотрено законодательством и (или) локальными актами предприятия (п. 5 ст. 23 НК РФ, письма ФНС РФ от 08.04.2011 № 03-02-07/1-113, от 25.01.2012 № 07-02-06/10).
Нередко налоговые органы предлагают налогоплательщику представить обобщающую, справочную информацию об организации, например об имуществе. Истребование справки об имуществе налогоплательщика при выездной проверке не основано на нормах закона. Сводная справка об имуществе, поставленном на баланс, его стоимости и обременениях не является первичным документом, не используется в бухгалтерском и налоговом учете. В п. 4 письма ФНС РФ от 13.09.2012 № АС-4-2/15309 указано, что проверяющие не могут требовать составления и представления дополнительных данных аналитического учета (обобщения).
Однако следует учесть, что многие виды информации (например, об объектах недвижимости, стоимости, обременениях и др.) могут быть получены не только от налогоплательщика, но и из ответов на межведомственные запросы или от контрагентов.
Кроме того, относительно обязательности ее выдачи суды могут придерживаться иной позиции. Так, по одному из дел организация была привлечена к ответственности за непредставление подобного документа (см. постановление ФАС МО от 09.09.2013 по делу № А40-149427/12-140-1074).
Как выявить «технические компании»: признаки
Организации, которые не ведут реальной экономической деятельности, не используют и не выполняют налоговые обязательства, называют «техническими компаниями». Такой термин ФНС ввела в письме № БВ-4-7/3060@. В обиходе их часто называют «фирмами-однодневками».
«Технические компании» можно выявить по признакам ненадёжности:
- Компания использует недостоверный адрес или использует адрес массовой регистрации.
- О контрагенте нет никакой информации, подтверждающей реальное существование: официального сайта, официальных сообществ. Компания не размещает рекламу.
- У контрагента нет ресурсов, чтобы выполнить условия договора: основных средств, достаточного штата персонала, необходимых разрешений и лицензий.
Также ФНС обращает внимание на перечень действий, которые компания выполнила или не выполнила:
- Сделка не соответствует бизнес-стратегии компании. В ней есть признаки сверхрисков, сомнительные с точки зрения коммерческой выгоду условия, для организации сделка непрофильная, договор составлен по нетиповой форме и содержит условия, которых нет в других договорах.
- При выборе контрагента не проводились торги, не собирались предложения и заявки от других исполнителей.
- Нет подтверждений, что сотрудники организации обсуждали условия сделки, подписывали документы и вообще каким-либо образом взаимодействовали.
- Нет подтверждения того, что компания проверяла сведения о контрагенте на сайте ФНС: распечатывала выписку и т.п.
- Договор с контрагентом не прошёл процедуру согласования с юридической службой, договорным отделом и другими подразделениями компании.
- Нарушены правила подписания договоров. Цена договора существенно завышена или завышена по сравнению с аналогичными на рынке сделками. В документах есть существенные противоречия, нет обязательных реквизитов, есть
- Применена вексельная схема — по договору нет оплаты, а в расчёте использовался вексель.
Вне рамок проведения налоговых проверок у инспекции возникла необходимость получения информации в отношении организации, имеет ли оно право истребовать документы?
В полученном требовании налоговый орган со ссылкой на ст. 93.1 НК РФ истребовал у организации документы, касающиеся деятельности самой организации (не контрагента или иного лица). При этом в требовании не указана информация о проводимом мероприятии налогового контроля, в связи с которым возникла необходимость в представлении истребованных документов, либо относительно конкретной сделки, позволяющей идентифицировать эту сделку. В качестве основания для истребования документов указано, что вне рамок проведения налоговых проверок у налогового органа возникла обоснованная необходимость получения информации в отношении организации.
Насколько правомерно такое требование налогового органа?
Согласно п. 1 ст. 93.1 НК РФ должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагентов или у иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), эти документы (информацию). Также истребование документов (информации), касающихся деятельности налогоплательщика, у контрагентов или иных лиц, располагающих этими документами (информацией), может проводиться при рассмотрении материалов налоговой проверки на основании решения руководителя (заместителя руководителя) инспекции о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля.
Если вне рамок проведения налоговых проверок у налоговых органов возникает обоснованная необходимость получения документов (информации) относительно конкретной сделки, его должностное лицо, на основании п. 2 ст. 93.1 НК РФ, вправе истребовать эти документы (информацию) у участников сделки или у иных лиц, располагающих документами (информацией) о ней.
Непосредственно у проверяемого налогоплательщика необходимые для проверки документы могут быть истребованы должностным лицом инспекции при проведении налоговой проверки в порядке, установленном ст. 93 НК РФ.
Из приведенных норм НК РФ следует, что в рамках проведения налоговых проверок документы (информация) истребуются налоговиками непосредственно у самого проверяемого налогоплательщика в порядке ст. 93 НК РФ, а у его контрагентов или иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика, – в порядке п. 1 ст. 93 НК РФ. Вне рамок проведения налоговых проверок инспекцией могут быть истребованы документы (информация) относительно конкретной сделки у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих документами (информацией) об этой сделке (на основании п. 2 ст. 93 НК РФ).
Процедура истребования документов (информации) у контрагентов или иных лиц, располагающих этими документами (информацией), регламентирована п. 3, 4 ст. 93.1 НК РФ, а также Порядком взаимодействия налоговых органов по выполнению поручений об истребовании документов, утвержденным в соответствии с п. 7 ст. 93.1 НК РФ приказом ФНС России от 25.12.2006 № САЭ-3-06/892@ (далее – Порядок).
Требование о представлении документов (информации) направляется контрагенту проверяемого налогоплательщика либо иному лицу, располагающему документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика, налоговым органом по месту учета этого контрагента или иного лица, у которого истребуются документы (информация). Основанием для направления требования является поручение об истребовании документов (информации) от инспекции, осуществляющей налоговую проверку или иные мероприятия налогового контроля в отношении налогоплательщика. При этом в поручении указывается, при проведении какого мероприятия налогового контроля возникла необходимость в представлении документов (информации), а при истребовании информации относительно конкретной сделки указываются также сведения, позволяющие идентифицировать эту сделку. Копия этого поручения прилагается к требованию о представлении документов (информации) (п. 3, 4 ст. 93.1 НК РФ).
Формы поручения об истребовании документов (информации) и требования о представлении документов (информации), утвержденные приказом ФНС России от 31.05.2007 № ММ-3-06/338@ «Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах» (приложения № 5 и 6), также предусматривают указание информации о проводимом мероприятии налогового контроля, в связи с которым возникла необходимость в представлении истребуемых документов (информации), либо относительно конкретной сделки, позволяющей идентифицировать эту сделку.
В рассматриваемом случае налоговиками в адрес организации со ссылкой на ст. 93.1 НК РФ направлено требование о представлении документов (информации), касающихся деятельности самой организации (а не ее контрагентов или иных лиц). При этом и в требовании, и в поручении об истребовании документов (информации), на основании которого оформлено требование, отсутствует информация, в рамках какого мероприятия налогового контроля возникла необходимость в представлении истребуемых документов (информации), либо относительно конкретной сделки, позволяющей идентифицировать эту сделку, а в качестве основания для истребования указано, что вне рамок проведения налоговых проверок у налогового органа возникла обоснованная необходимость получения информации в отношении самой организации.
То есть в нарушение указанных выше норм ст. 93.1 НК РФ инспекцией вне рамок проведения налоговых проверок у организации истребованы документы, касающиеся деятельности самой организации (а не ее контрагентов или иных лиц), не относящиеся к конкретной сделке, без указания информации о сделке, позволяющей идентифицировать ее, либо мероприятия налогового контроля, в рамках которого возникла необходимость в представлении истребованных документов.
Требование налоговиков, не соответствующее нормам ст. 93.1 НК РФ, является неправомерным, и организация вправе его не выполнять. Такое право предоставлено налогоплательщикам подп. 11 п. 1 ст. 21 НК РФ, на основании которого они могут не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов, иных уполномоченных органов и их должностных лиц, не соответствующие НК РФ или иным федеральным законам.
Сложившаяся арбитражная практика подтверждает, что требования налоговых органов, не соответствующие нормам ст. 93.1 НК РФ, в которых, в частности, не указано, в рамках какого мероприятия налогового контроля истребуются документы (информация) и отсутствуют указания на конкретную сделку, относительно которой истребуются документы (информация) вне рамок проведения налоговой проверки, признаются судами незаконными и необоснованными (см., например, постановления ФАС Дальневосточного округа от 02.11.2012 № Ф03-5016/2012, от 06.03.2012 № Ф03-306/2012, от 15.02.2012 № Ф03-6511/2011, ФАС Волго-Вятского округа от 22.06.2012 № Ф01-2249/12, от 06.06.2012 № Ф01-2084/12, ФАС Поволжского округа от 06.09.2011 № Ф06-7328/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 29.12.2010 по делу № А27-4698/2010).
В частности, в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 02.11.2012 № Ф03-5016/2012 судьи подчеркнули, что если необходимость получения дополнительной информации возникла у налогового органа вне рамок проведения налоговых проверок, то оспариваемые требования должны отвечать положениям п. 2 ст. 93.1 НК РФ, то есть должны содержать обоснование необходимости получения документов (информации) относительно конкретной сделки. В противном случае они нарушают права и законные интересы налогоплательщика в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, возлагая на него обязанность по представлению документов, не предусмотренную п. 2 ст. 93.1 НК РФ.
Закрепите критерии должной осмотрительности в специальном Регламенте
Истребование перечисленных выше документов не может на 100% гарантировать, что ФНС признает должную осмотрительность.
Поэтому мы рекомендуем нашим клиентам прибегнуть к ещё одному серьёзному средству защиты: разработать и внедрить специальный регламент, посвящённый проверке контрагентов перед заключением договоров.
В регламенте следует указать:
- с какой целью он создан и каков порядок его применения;
- список документов и сведений, которые необходимо запрашивать у потенциального контрагента;
- список документов и сведений, которых будет достаточно для заключения договора на основе системы рисков, предусмотренных Регламентом;
- указание, при каких условиях договор не может быть заключён (но не ставьте себе слишком жёсткие рамки, т.к. несоблюдение Регламента — аргумент против вас);
- какие подразделения и/или лица будут исполнять Регламент.